托运人王某欲

⑴ 1下列哪种情形成立民事法律关系 详细

（2006 年） 1.下列哪种情形成立民事法律关系？ A.甲与乙约定某日商谈合作开发房地产事宜 B.甲对乙说：如果你考上研究生，我就嫁给你 C.甲不知乙不胜酒力而极力劝酒，致乙酒精中毒住院治疗 D.甲应同事乙之邀前往某水库游泳，因抽筋溺水身亡 答案及解析：C. 解析： 《民法通则》第2 条规定，中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。民法调整的平等主体之间的财产关系和人身关系可总称为民事关系，民事关系是一种社会生活关系，但并非所有的社会生活关系都是民法调整的对象，只有民法所规定的才受民法所调整，其他的社会生活关系受道德、习惯等的调整。其中C 项因甲的劝酒而导致乙酒精中毒住院治疗所产生的侵权损害赔偿关系受民法所调整，故 C 项正确。A 项虽然与合同相关，但只是商谈，并没有进入缔约阶段；BD 项属于爱情、友情等领域，都不受民法所调整。 2.甲被法院宣告死亡，甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遗产。后乙病故，丁代位继承了乙的部分遗产。丙与戊再婚后因车祸遇难，丁、戊又分割了丙的遗产。现甲重新出现，法院撤销死亡宣告。下列哪种说法是正确的？ A.丁应将其从甲、乙、丙处继承的全部财产返还给甲 B.丁只应将其从甲、乙处继承的全部财产返还给甲 C.戊从丙处继承的全部财产都应返还给甲 D.丁、戊应将从丙处继承的而丙从甲处继承的财产返还给甲 答案及解析：D 《民法通则》第25 条规定，被撤销死亡宣告的人有权请求返还财产。依照继承法取得他的财产的公民或者组织，应当返还原物；原物不存在的，给予适当补偿。因此本题中，丁继承的甲的财产应当返还，丁、戊从丙处继承的财产因为是丙从甲处继承的，所以返还给甲。另外，丁从乙处代位继承取得的财产，由于代位继承实际上是继承了甲应当继承的份额，所以在甲被撤销死亡宣告后应返还给甲，故A、B、C 项错误，D 项正确。 3.关于企业法人对其法定代表人行为承担民事责任的下列哪一表述是正确的？ A.仅对其合法的经营行为承担民事责任 B.仅对其符合法人章程的经营行为承担民事责任 C.仅对其以法人名义从事的经营行为承担民事责任 D.仅对其符合法人登记经营范围的经营行为承担民事责任 答案及解析：C 《民法通则》第43 条规定，企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活动，承担民事责任。《合同法》第50 条规定，法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。因此，只要企业的法定代表人以法人名义从事经营活动，即使超越法人章程的规定，只要第三人是善意的，也应认定企业法人对其法定代表人的越权行为承担责任。所以C 是正确的。A 项中，企业法人对他的法定代表人不合法的经营行为也应当承担责任。B 项中由于法人章程是内部规定，不足以对抗不了解其章程规定的第三人，所以对于法定代表人超出章程规定范围的经营行为，如果不能证明第三人是明知的，仍然要承担民事责任。D 项是错误的，超出法人登记经营范围的经营行为只有不是违反法律强制性规定的是有效的。 4.甲欠丙800 元到期无力偿还，乙替甲还款，并对甲说：“这800 元就算给你了。”甲称将来一定奉还。事后甲还了乙500 元。后二人交恶，乙要求甲偿还余款300 元，甲则以乙已送自己800 元为由要求乙退回500 元。下列哪种说法是正确的？ A.甲应再还300 元 B.乙应退回500 元 C.乙不必退回甲500 元，甲也不必再还乙300 元 D.乙应退还甲500 元及银行存款同期利息 考点：本题涉及赠与合同的问题 答案及解析：A 乙替甲还款后，丙对甲的债权转移给乙，而乙所说的“这 800 元就算给你了”属于赠与的意思表示，但赠与是合同行为，需要取得受赠人的同意才能发生法律效力。甲说将来“一定奉还”，实际是对乙赠与的意思表示的否定。所以赠与合同没有成立。乙代甲清偿钱款后成为借款合同当事人，因此甲偿还500 元的行为有效，乙无需返还，甲还需再还300 元。另外依《合同法》211 条，未约定利息视为不支付利息。所以乙不必退还银行同期存款利率，所以A 项是正确的。 5.A 公司经销健身器材，规定每台售价为2000 元，业务员按合同价5％提取奖金。业务员王某在与B 公司洽谈时提出，合同定价按公司规定办，但自己按每台50 元补贴B 公司。 B 公司表示同意，遂与王某签订了订货合同，并将获得的补贴款入账。对王某的行为应如何定性？ A.属于无权代理 B.属于滥用代理权 C.属于不正当竞争 D.属于合法行为 答案及解析：D. 《反不正当竞争法》第 8 条规定，经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。经营者销售或者购买商品，可以以明示的方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入账。接受折扣、佣金的经营者必须如实入账。本题中王某是按照公司规定的合同价与对方签订的订货合同，且其补贴的金额没有超过其可获得的奖金提成，补贴款已入账，故不构成不正当竞争。所以选D 是正确的。 6.2001 年4 月1 日，范某从曹某处借款2 万元，双方没有约定还款期。2003 年3 月22 日，曹某通知范某还款，并留给其10 天准备时间。下列哪种说法是正确的？ A.若曹某于2003 年4 月2 日或其之后起诉，法院应裁定不予受理 B.若曹某于2005 年3 月22 日或其之后起诉，法院应判决驳回其诉讼请求 C.若曹某于2005 年4 月2 日或其之后起诉，法院应裁定驳回其起诉 D.若曹某于2005 年4 月2 日或其之后起诉，法院应判决驳回其诉讼请求 答案及解析： D 根据《合同法》第 206 条、《民通意见》第 121 条的规定，借款合同的当事人没有约定还款期限的，借款人可以随时返还，贷款人也可以催告借款人在合理期限内返还。本题中，曹某通知范某还款，且指定10 天为还款期限。如果到2003 年4 月2 日范某没有还款，则诉讼时效开始起算，也就是若曹某于2005 年4 月2 日或其后起诉，就超过了诉讼时效。《民诉意见》第153 条规定，当事人超过诉讼时效期间起诉的，人民法院应予受理。受理后查明无中止、中断、延长事由的，判决驳回其诉讼请求。因此选D 是正确的。 7.甲、乙共同继承平房两间，一直由甲居住。甲未经乙同意，接该房右墙加盖一间房，并将三间房屋登记于自己名下，不久又将其一并卖给了丙。下列哪种说法是正确的？ A.甲、乙是继承房屋的按份共有人 B.加盖的房屋应归甲所有 C.加盖的房屋应归甲、乙共有 D.乙有权请求丙返还所购三间房屋 答案：B 解析： 甲、乙共同继承的房屋在遗产分割之前属于其共同共有，所以A 项是错误的。甲加盖的房屋是接在该房屋右墙以外的，与甲乙共同共有的房屋相互独立，甲原始取得其加盖房屋的所有权，所以B 项是正确、C 项是错误的。《民通意见》第89 条规定，共同共有人对共有财产享有共同的权利，承担共同的义务。在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。但第三人善意、有偿取得该财产的，应当维护第三人的合法权益，对其他共有人的损失，由擅自处分共有财产的人赔偿。甲对其加盖的房屋有处分权，对其与乙共同共有的房屋无处分权，但由于甲为三间房屋的登记所有人，且丙又为善意，所以根据公示公信原则，丙取得三间房屋的所有权，乙无权要求返还，所以D 项是错误的。 8.方某向孙某借款 1 万元，孙某要求其提供担保，方某说：“我有一部手提电脑被刘某租去用了，就以它作质押吧，但租金不作质押。”孙同意，遂付款。下列哪种说法是正确的？ A.孙某实际占有电脑时质押合同才生效 B.如刘某书面同意，则质押合同生效 C.如刘某收到关于质押的书面通知，则质押合同生效 D.如质押合同生效，则孙某有权收取电脑租金 答案：C （本题目在《物权法》颁布以后没有合适的答案） 解析：本题显然是在《物权法》还没有颁布时考察相关法律对质押合同效力的规范问题。很据《担保法》第64 条的规定：“出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同。”《担保法解释》第88 条的规定：“出质人以间接占有的财产出质的，质押合同自书面通知送达占有人时视为移交。占有人收到出质通知书后，仍接受出质人的指示处分出质财产的，该行为无效。”由于当刘某收到关于支援的书面通知时，表示方某完成了对质物的交付，此交付形式为指示交付。据此，选项C 项是符合题意的正确答案。 但是，我国《物权法》在质押合同生效问题上对《担保法》进行了重要的修改。《担保法》以及《担保法解释》混淆了物权行为和债权行为的生效要件，质物的转移占有本来应当作为质权的生效要件，而不是质押合同的生效要件。而合同的生效要件则根据《物权法》15 条的规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同，除法律另有规定或者合同另有约定外，自合同成立时生效未办理物权登记的，不影响合同效力。”可见，质权的生效要件和质押合同的生效要件是两个完全不同的概念。所以在此题中，质押合同自成立时就生效。C 选项的条件“刘某收到关于质押的书面通知”应该是质押权的成立要件，而非合同的生效要件。由于质押合同约定了租金不作为质押，所以如果合同生效，孙某也无权抽取电脑租金。因此D 项是错误的。可见，《物权法》颁布后，本题就没有了合适的答案。 9.5 月10 日，甲以自有房屋1 套为债权人乙设定抵押并办理抵押登记。6 月10 日，甲又以该房屋为债权人丙设定抵押，但一直拒绝办理抵押登记。9 月 10 日，甲擅自将该房屋转让给丁并办理了过户登记。下列哪种说法是错误的？ A.乙可对该房屋行使抵押权 B.甲与丙之间的抵押合同已生效 C.甲与丁之间转让房屋的合同无效 D.丙可以要求甲赔偿自己所遭受的损失 答案：C（根据《物权法》本题的正确答案应为C） 解析：本题中我们首先要强调《物权法》对《担保法》的一个重大的修改。《担保法》第41 条规定：“当事人以本法第四十二条规定的财产抵押的，应当办理抵押物登记，抵押合同自登记之日起生效。” 这个规定混淆了物权行为和债权行为的生效要件，特定财产办理抵押物登记本来应当作为抵押权的生效要件，而不是抵押合同的生效要件。而合同的生效要件则根据《物权法》15 条的规定：“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的和他能够，除法律另有规定或者和合同另有约定的除外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。”可见，抵押权的生效要件和抵押合同的生效要件是完全不同的概念。《物权法》第187 条规定： “以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的，应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。”《物权法》第188 条规定：“以本法第一百八十条第一款第四项、第六项规定的财产或者第五项规定的正在建造的船舶、航空器抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记的，不得对抗善意第三人。”《物权法》第189 条规定：“企业、个体工商户、农业生产经营者以本法第一百八十一条规定的动产抵押的，应当向抵押人住所地的工商行政管理部门办理登记。抵押权自抵押合同生效时设立；未经登记的，不得对抗善意的第三人。依照本法第一百八十一条规定抵押的，不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。”对于特殊财产，即建筑物和其他土地附着物，建设用地使用权，以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权以及正在建造的建筑物设立抵押的，办理抵押物登记是抵押权成立的要件，而非抵押合同成立的要件。对于一般财产，即生产设备、原材料、半成品、产品，正在建造的船舶、航空器，交通运输工具设立抵押权，以及企业、个人工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押的，办理抵押物登记既不是抵押合同的生效要件，也不是抵押权的生效要件，仅仅是产生对抗善意第三人的效力，此时抵押权自抵押合同生效是设立。 当时根据《担保法》第41 条的规定，办理抵押物登记是抵押合同生效的要件，因为甲和丙并没有办理抵押登记，所以两人之间的抵押合同没有生效，因此B 选项是错误的，成为当时官方发布的标准答案。现在我们根据《物权法》的相关理论再来审视这道题目。在本题中，房屋显然属于我们上面分析的特殊财产，办理抵押物登记是其抵押权生效的要件，而不是合同生效的要件。所以乙对该房屋享有抵押权，而丙对该房屋不享有抵押权，但是甲与丙之间的抵押合同却已经成立生效。所以A 项正确，B 项也是正确的。甲与丙的合同已经生效，但是由于甲拒不进行抵押登记而使丙没有取得抵押权，所以丙可以依照合同向甲要求损害赔偿，所以 D 项是正确的。《物权法》第 191 条规定：“抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押权人所有，不足部分由债务人清偿。抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。”可见，抵押期间，抵押人未经抵押权人同意转让抵押财产并不当然导致转让行为无效，故选项C 是错误的 10.甲、乙签订货物买卖合同，约定由甲代办托运。甲遂与丙签订运输合同，合同中载明乙为收货人。运输途中，因丙的驾驶员丁的重大过失发生交通事故，致货物受损，无法向乙按约交货。下列哪种说法是正确的？ A.乙有权请求甲承担违约责任 B.乙应当向丙要求赔偿损失 C.乙尚未取得货物所有权 D.丁应对甲承担责任 答案及解析：A 《合同法》第 121 条规定，当事人一方因第三人的原因造成违约的，应当向对方承担违约责任。当事人一方和第三人之间的纠纷，依照法律规定或者按照约定解决。甲不能向乙按约履行义务是由于丙的原因，但是甲仍应承担违约责任。乙和丙之间没有直接的法律关系，基于合同的相对性，乙不能要求丙承担赔偿责任。甲在向乙承担违约责任后，可向丙要求赔偿，由于丁是丙的工作人员，因此丁不对甲承担责任，而应由甲直接向丙主张。此外，标的物所有权自交付时转移，在代办托运的情况下，货物交承运人即为交付，所以乙已经取得货物所有权。综上所述，本题的正确选项是A. 11.甲忘带家门钥匙，邻居乙建议甲从自家阳台攀爬到甲家，并提供绳索以备不测，丙、丁在场协助固定绳索。甲在攀越时绳索断裂，从三楼坠地致重伤。各方当事人就赔偿事宜未达成一致，甲诉至法院。下列哪种说法是正确的？ A.法院可以酌情让乙承担部分赔偿责任 B.损害后果应由甲自行承担 C.应由乙承担主要责任，丙、丁承担补充责任 D.应由乙、丙、丁承担连带赔偿责任 答案及解析：A 《民法通则》第 132 条规定，当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。本题中，乙、丙、丁对于甲的损害都没有过错，而甲是听从乙的建议行动，并且所用的绳索也是乙提供的，因此可酌情让乙承担部分赔偿责任。 12.陈某外出期间家中失火，邻居家10 岁的女儿刘某呼叫邻居救火，并取自家衣物参与扑火。在救火过程中，刘某手部烧伤，花去医疗费200 元，衣物损失100 元。下列哪种说法是正确的？ A.陈某应偿付刘某100 元 B.陈某应偿付刘某200 元 C.陈某应偿付刘某300 元 D.陈某无须补偿刘某 答案及解析：C 《民法通则》第93 条规定，没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，有权要求受益人偿付由此而支付的必要费用。即没有法定或者约定的义务，为避免他人利益受损失进行管理或者服务的，构成无因管理。无因管理属于事实行为，并不要求管理人具有民事行为能力，只要管理人具有认识能力即可。因此题中刘某的行为构成无因管理，其有权要求受益人陈某偿付其因管理行为而支付的必要费用。《民通意见》第132 条规定，民法通则第九十三条规定的管理人或者服务人可以要求受益人偿付的必要费用，包括在管理或者服务活动中直接支出的费用，以及在该活动中受到的实际损失。刘某因救火烧伤手部花去的医疗费200 元和衣物损失100 元都属于必要费用，陈某应按照法律规定偿付，所以选项C 是正确的。 13.某市国土局一名前局长、两名前副局长和一名干部因贪污终审被判有罪。薛某在当地晚报上发表一篇报道，题为“市国土局成了贪污局”，内容为上述四人已被法院查明的主要犯罪事实。该国土局、一名未涉案的副局长、被判缓刑的前局长均以自己名誉权被侵害为由起诉薛某，要求赔偿精神损害。下列哪种说法是正确的？ A.三原告的诉讼主张均能够成立 B.国土局的诉讼主张成立，副局长及前局长的诉讼主张不能成立 C.国土局及副局长的诉讼主张成立，前局长的诉讼主张不能成立 D.三原告的诉讼主张均不能成立 答案及解析：D .公民、法人的名誉权收到伤害，可以要求侵权人承担侵权责任。对于自然人而言，其名誉权受到侵害。造成精神损害的，可以要求精神损害赔偿。而法人则没有精神损害的存在，所以其名誉权受到侵害也不得要求精神损害赔偿。我国《民法通则》第 101 条规定：“公民、法人享有名誉权，公民的人格尊严受法律保护，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。”薛某在当地晚报上发表一篇报到，内容是法院查明的蛀牙犯罪事实，这种行为是公民正常行使言论自由权，不属于侮辱和诽谤，所以不构成侵犯名誉权。其将题目定为：“市国土局成了贪污据”有不妥之处，市国土局可以要求其变更题目或赔礼道歉、消除影响，但没有请求精神损害赔偿的权利。所以 ABC 三个选项都是错误的，而 D 选项“三原告的诉讼主张均不能成立”是正确的。 14.甲在某酒店就餐，邻座乙、丙因喝酒发生争吵，继而动手打斗，酒店保安见状未出面制止。乙拿起酒瓶向丙砸去，丙躲闪，结果甲头部被砸伤。甲的医疗费应当由谁承担？ A.由乙承担，酒店无责任 B.由酒店承担，但酒店可向乙追偿 C.由乙承担，酒店承担补充赔偿责任 D.由乙和酒店承担连带赔偿责任 答案及解析：C .乙投掷酒瓶将甲砸伤属于作为的侵害他人身体权的行为。而酒店负有保障客人在酒店内安全用餐的义务。其保安看见乙、丙里那个人打斗而不制止，结果出现了乙扔酒瓶伤人的情况。所以酒店应当负担不作为的责任。A 项忽视了酒店的责任是错误的；B项将酒店作为第一责任的承担人，认为酒店承担责任后可向乙追偿而是错误的；C 项将乙作为第一责任人，酒店没有尽到保护义务，在乙无力承担责任的时候承担补充责任是正确的的。 D 项将乙和酒店看成是共同侵权是不正确的，因为乙和酒店并没有共同侵权的意思联络，让两者担连带责任是错误的。 15.某杂志社的期刊名称设计新颖，具有独特的含义，并且产生了广泛而良好的社会声誉，特咨询某律师其名称可以获得哪些法律保护。就该问题，该律师的下列哪种回答既符合法律规定又能最大限度地保护当事人的利益？ A.著作权法、商标法、反不正当竞争法 B.著作权法、商标法 C.著作权法、反不正当竞争法 D.商标法、反不正当竞争法 答案及解析：A 我国《著作权法》第2 条规定：“中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依据本法享有著作权。”我国《商标法》第8 条规定：“任何能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要求的则和，均可以作为商标申请注册。”我国《反不正当竞争法》第5 条的规定，经营者不得采用下列不正当手段从事市场交易，损害竞争对手：（一）假冒他人的注册商标；（二）擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢，或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；（三）擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；（四）在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示。根据以上法律规定，某杂志社的期刊名称属于作品，可以受著作权法的保护；其可以将其名称注册为杂志社的商标，就可以受商标法的保护；期刊名称属于特有的名称，如果他人采取仿冒行为进行不正当竞争，杂志社就可以受到不正当竞争法的保护。 所以本题选A 是正确的。 16.甲公司委托乙公司开发一种浓缩茶汁的技术秘密成果，未约定成果使用权、转让权以及利益分配办法。甲公司按约定支付了研究开发费用。乙公司按约定时间开发出该技术秘密成果后，在没有向甲公司交付之前，将其转让给丙公司。下列哪种说法是正确的？ A.该技术秘密成果的使用权只能属于甲公司 B.该技术秘密成果的转让权只能属于乙公司 C.甲公司和乙公司均有该技术秘密成果的使用权和转让权 D.乙公司与丙公司的转让合同无效 考点：本题是关于委托开发技术成果和其使用权及转让权的问题。 答案及解析：C 《合同法》第 341 条规定，委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，由当事人约定。没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，当事人均有使用和转让的权利，但委托开发的研究开发人不得在向委托人交付研究开发成果之前，将研究开发成果转让给第三人。据此选项 C 是正确的。对于 D 项，因为丙公司是善意第三人，出于对善意第三人的保护，乙公司与丙公司的转让合同有效，但乙应赔偿甲因此受到的损失。 17.国画大师李某欲将自己的传奇人生记录下来，遂请作家王某执笔，其助手张某整理素材。王某以李某的人生经历为素材完成了自传体小说《我的艺术人生》。李某向王某支付了5 万元，但未约定著作权的归属。该小说的著作权应当归谁所有？ A.归王某所有 B.归李某所有 C.归王某和张某共同所有 D.归王某、张某和李某三人共同所有 答案及解析：B 《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第14 条规定，当事人合意以特定人物经历为题材完成的自传体作品，当事人对著作权权属有约定的，依其约定；没有约定的，著作权归该特定人物享有，执笔人或整理人对作品完成付出劳动的，著作权人可以向其支付适当的报酬。根据法条即可得出B 为正确选项。 18.甲电视台获得2006 年德国世界杯足球赛A 队与B 队比赛的现场直播权。乙电视台未经许可将甲电视台播放的比赛实况予以转播，丙电视台未经许可将乙电视台转播的实况比赛录制在音像载体上以备将来播放，丁某未经许可将丙电视台录制的该节目复制一份供其儿子观看。下列哪种说法是正确的？ A.乙电视台侵犯了A 队和B 队的表演者权 B.甲电视台有权禁止乙电视台的转播行为 C.丙电视台的录制行为没有侵犯甲电视台的权利 D.丁的行为侵犯了甲电视台的复制权 答案及解析：B 《著作权法》第44 条规定，广播电台、电视台有权禁止未经其许可的下列行为：（一）将其播放的广播、电视转播；（二）将其播放的广播、电视录制在音像载体上以及复制音像载体。前款规定的权利的保护期为五十年，截止于该广播、电视首次播放后第五十年的12 月31 日。所以B 项是正确的、C 项是错误的。另外根据《著作权法》第 36 条的规定，使用他人作品演出，表演者（演员、演出单位）应当取得著作权人许可，并支付报酬。演出组织者组织演出，由该组织者取得著作权人许可，并支付报酬。表演者指演员、演出单位，因此A 项不正确。丁的行为属于《著作权法》第22 条中规定的“为个人欣赏”的合理使用，不构成侵权。 19.甲公司研制开发出一项汽车刹车装置的专利技术，委托乙公司生产该刹车装置的专用零部件。乙公司在生产过程中擅自将该种零部件出售给丙公司，致使丙公司很快也开发出同种刹车装置并投入生产。下列哪种说法是错误的？ A.乙公司的行为构成违约行为 B.丙公司侵犯了甲公司的专利权 C.在甲公司提起的专利侵权诉讼中，丙公司应为被告，乙公司应列为第三人 D.该案只能由特定的中级人民法院管辖 答案及解析：C 《合同法》第60 条规定，当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当遵循诚实信用原则，根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助、保密等义务。因此乙公司在生产过程中擅自将零部件出售给丙公司的行为违反其应负的保密义务，构成违约，故 A 项是正确的。丙公司未经甲公司同意将其专利投入生产，同样侵犯了甲公司的专利权，故B 项正确。《最高人民法院关于审理专利纠纷案件适用法律问题的若干规定》第2 条规定，专利纠纷第一审案件，由各省、自治区、直辖市人民政府所在地的中级人民法院和最高人民法院指定的中级人民法院管辖。所以 D 项是正确的。而对于 C 项，如果甲公司对丙公司提起专利侵权诉讼，乙不能作为第三人，因为乙公司和丙公司存在共同侵权行为，应列为共同被告。故选项C 是错误的。 20.甲公司于2000 年3 月为其生产的酸奶注册了“乐乐”商标，该商标经过长期使用，在公众中享有较高声誉。2004 年 8 月，同一地域销售牛奶的乙公司将“乐乐”登记为商号并突出宣传使用，容易使公众产生误认。下列哪种说法是正确的？ A.乙公司的行为必须实际造成消费者误认，才侵犯甲公司的商标权 B.即使“乐乐”不属于驰名商标，乙公司的行为也侵犯了甲公司的商标权 C.甲公司可以直接向法院起诉要求撤销该商号登记 D.乙公司的商号已经合法登记，应受法律保护 答案及解析：B 根据《商标法》第52 条规定，有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标

⑵ 法律法规案例和分析

【案例】某中学高一年级2名学生因盗窃一辆摩托车而被刑事拘留，学校因此立即作出取消这2名学生学籍的处分决定。
学校的处分决定正确吗?
【解答】不正确。《中华人民共和国预防未成年人犯罪法》第44条规定：“对于被采取刑事强制措施的未成年学生，在人民法院的判决生效以前，不得取消其学籍。”

⑶ 求解：王某欲杀死李某,准备一把枪后,出现两种情形.

这题是让选择不正确的吧？

犯罪预备和犯罪中止有如下区别：

犯罪预备，是指做实施犯罪前的准备工作。如预备犯罪工具、创造犯罪条件等。还未正式实施犯罪。

犯罪中止是指犯罪分子在实施犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果的发生的行为。已经正式开始实施犯罪。

首先，停止的时间点不一样。犯罪预备是犯罪着手之前开始准备工具、制造条件的时候；而犯罪中止则是在犯罪既遂之前的任何时间段中都可以发生。

其次，二者停止的原因不一样。犯罪预备是由于意志以外的因素而造成的，而犯罪中止是由于行为人自己自动放弃犯罪而造成的。前者是“欲而不能”而后者是“能而不欲”。

⑷ 【可追分】谁给我一些民诉的案例综合分析题

民事诉讼法案例1 司法管辖和诉讼保全

1997年，甲县A公司和乙县B公司在丙县订立了一份水泥供销合同。合同约定：“运输方式：由A公司代办托运；履行地点：A公司在丁县的仓库。”A公司依约履行了合同，B公司尚欠A公司30万元的货款。四个月后，B公司在当地报纸上刊登了“大幅度降价处理水泥”的广告。同时，着手准备分立为两个公司。为此，A公司以B公司的行为影响货款的偿还和B公司即将分立为由，向乙县人民法院申请诉前财产保全，要求冻结B公司银行存款30万元，同时提供了同等数额的资金担保。人民法院审查以后依法作出了冻结存款的裁定。后由于B公司向该法院提供了同等数额的财产担保，法院依法作出解除冻结的裁定。后A公司向法院提起诉讼。一审中，被告B公司反诉要求原告A公司承担由于其申请诉前财产保全给自己造成的损失。

[问题]
（1）对于本案何法院有管辖权？为什么？
（2）如果B公司提出管辖权异议应当在何时间提出？该异议能否成立？
（3）A公司能否在诉前申请财产保全？
（4）B公司的反诉请求是否正确？

[正确答案]
（1）乙县人民法院、丁县人民法院对本案有管辖权。见《民事诉讼法》第二十四条的规定。本案中乙县是被告人B公司所在地，丁县是双方约定的合同履行地。
（2）管辖权异议应当在提交答辩状期间提出，该异议不能成立。见《民事诉讼法》第三十八条的规定。
（3）A公司可以在诉前申请诉讼保全。《民事诉讼法》第九十三条第一款规定了诉前财产保全的条件。法律对诉前财产保全规定的条件要比诉讼保全的条件更严格。本案中A公司符合诉前财产保全的申请条件：争议的财产存在着现实危险。本案争议的财产为30万元的货款，B公司大幅度降价处理水泥会直接影响其还债能力，对债权人A公司构成威胁，可能使其债权无法或不能得到充分实现；B公司着手准备分立的行为又会使将来的判决难以执行。符合诉前保全的实质要件，即情况紧急，如果等到起诉后申请财产保全，由于相对人的主观原因会导致A公司利益受损，同时会影响将来判决的执行。作为利害关系人A公司提供了与保全财产相应的担保。乙县人民法院既是财产所在地法院，又是具有管辖权的受诉法院。故A公司有权申请诉前财产保全，法院依法作出裁定是正确的。
（4）B公司的反诉请求不正确。《民事诉讼法》第九十六条规定的申请错误有两种情况：一种是指诉前财产保全实施后，申请人在法定期限内没有起诉。另一种情况是指申请人在诉讼中败诉。在第一种情况下，由于诉前财产保全是以起诉为基础的，申请人不按法定期限起诉，实为滥用这一权利，故被申请人有权向法院起诉请求赔偿。在第二种情况下，通过法院审理，申请人败诉，实体权利义务关系已明确，作为非权利人应当向对方当事人赔偿损失，这体现了权利义务对等的原则。对方当事人可以在同一诉讼程序中提起反诉，也可在诉讼终结后另案起诉。本案中被告的反诉要求是以本诉为条件的，符合反诉要件。由于在本诉中被告败诉，故原告即诉前财产保全申请人是权利人，其申请无误，被告即被申请人的反诉请求不能成立。

[考点集成]
关于司法管辖，根据我国民事诉讼规定的地域管辖，可以划分出一般地域管辖与特殊地域管辖。一般地域管辖权，是指按照当事人所在低于其所在地法院的隶属关系确定的管辖。一般诉讼由被告所在地法院管辖，这是一般地域管辖的原则。特殊地域管辖，使指以诉讼标的的特殊性与特定管辖法院的必要性所确定的管辖权。
关于财产保全，财产保全是指为及时地、有效地保护利害关系人或者当事人的合法权益，人民法院在诉讼前或者作出判决前，根据利害关系人、当事人的申请，或者主动依职权，采取的限制有关财产处分或者转移的强制性措施。财产保全分为诉讼财产保全和诉前财产保全。

民事诉讼法案例2 先予执行

甲区王某和孙某系邻居，平日关系融洽。1996年王某自己动工修建新瓦房，孙某便主动帮忙。一日孙某不慎从脚手架上跌落，腿骨被摔断，因抢救及时未造成瘫痪，但需做一次大手术方能康复。医院让孙某交7000元医药费，孙某家境贫寒无力交付，王某虽有支付能力但支付了2000元后就拒绝支付。医药费没有着落，致使手术迟迟不能进行。孙某无奈只好向甲区人民法院起诉，并申请让王某先行支付5000元医药费。王某私下对孙讲：“你申请先予执行，法院会让你提供担保。你没钱提供担保，法院不会支持你的请求的。”人民法院经审查认为孙某请求不符合法定条件，裁定驳回先予执行申请，孙某因此未得到及时治疗。人民法院受理案件后，王某举家迁居至乙区，于是王某提出管辖权异议，要求案件由乙区人民法院审理。人民法院经过审理判决王某负担孙某医疗费等共计11000元。

[问题]
（1）本案中，人民法院裁定驳回孙某先予执行的申请是否合法？
（2）孙某申请先予执行是否必须提供担保？
（3）若孙某对驳回申请不服能否申请复议？.
（4）王某提出的管辖权异议是否正确？

[正确答案]
（1）人民法院的裁定不合法。《民事诉讼法》第九十七条规定了适用先予执行制度的案件范围。本案中孙某向王某追索医疗费用，符合先予执行适用范围。
（2）孙某申请先予执行并不必须提供担保。参见《民事诉讼法》第九十八条第二款规定。法律规定的提供担保是“可以”而非“必须”。这是由于先予执行制度本身是为解决生活或生产经营上的急迫困难而设，如果要求申请人一律提供担保，这显然是难以做到的。而且该申请并非会给权利人带来损害，如要求申请人必须提供担保则与制定的目的相悖。
（3）孙某不能申请复议。对《民事诉讼法》第九十九条的规定,对裁定不服包括对肯定裁定和否定裁定的不服，故应当允许申请人申请复议。本案中孙某对驳回申请的裁定可以申请复议。
（4）王某的管辖权异议是错误的。参见《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第三十四条之规定。

[考点集成]
关于先予执行，先予执行是指人民法院在审理案件的过程中，因当事人一方生产或生活上的迫切需要，在作出判决前，裁定一方当事人给付另一方当事人一定的财物，或者立即实施或停止某种行为，并立即执行的措施。
人民法院可以根据案情的具体情况，以及申请人是否有能力提供党报的情况决定是否要求申请人提供担保。
当事人对先予执行的裁定不服的，可以申请作出裁定的人民法院复议一次，但复议期间，不停止裁定的执行。
此外，先予执行的使用还应当具备如下条件。第一、当事人之间的权利义务关系明确。本案当事人之间的纠纷属于事实清楚，权利义务关系明确、具体的案件。第二、申请人有行使权利的迫切需要。医疗费用如不能及时解决将会使手术不能及时进行，导致孙某不能康复，客观上存在急迫性。第三、被申请人有履约能力。本案被申请人是有履行能力的。第四、须由当事人提出申请，法院于受理案件后终审判决作出前采取。本案当事人的申请符合法定范围和条件，法院裁定驳回先予执行是不合法的。

民事诉讼法案例3 共同诉讼与诉讼代表人

陈某去世后，其亲属将死者骨灰存放在青山殡仪馆，每年交寄存费用十元。死者陈某的亲属除其弟陈甲外还有其妻王女，其子陈胜，其父母老陈、老刘，其兄陈乙，其妹陈丙。每年死者祭日之时上述人员均到殡仪馆去寄托哀思。1999年，死者亲属去祭拜时，被殡仪馆人员告知骨灰已经丢失，致使者亲属异常痛苦。经多方寻找无效，2000年12月陈甲向人民法院提起诉讼，认为殡仪馆丢失其亲属骨灰，给其造成的极大痛苦，要求殡仪馆进行赔偿。人民法院受理了本案，经审理认为殡仪馆工作人员过失致使原告之兄的骨灰遗失，给原告造成痛苦，殡仪馆应当赔偿。经法院主持调解，双方自愿达成了调解协议：由殡仪馆赔偿陈甲1500元，陈甲同意撤回起诉。人民法院裁定准予陈甲撤回起诉。

[问题]
（1）陈甲是否具有诉讼主体资格？
（2）人民法院是否应当通知陈某的其他近亲属参加诉讼?如果应当通知，陈某的近亲属们的诉讼地位如何?
（3）假设陈某的近亲属都参加诉讼，他们可否采取代表人诉讼的方式?
（4）人民法院的结案方式是否正确?
[正确答案]
（1）陈甲在本案中具有诉讼主体资格。这涉及到当事人的条件问题。一般来说，死者的近亲属是与死者关系最亲密的人，死者死亡对他们的精神打击最大，他们是和本案有直接利害关系的人，因此类案件的诉讼主体应当限定在近亲属范围内。法律上没有规定此类案件只能由近亲属中的那些人提起，或者限定起诉的顺序，因此应当认为全部的近亲属都有提起诉讼的权利。本案中陈甲是死者的弟弟，属于死者的近亲属范围，应当认为由其提起诉讼并无不当。因此，陈甲在本案中具有诉讼主体资格。
（2）人民法院应当通知陈某的其他近亲属参加诉讼。陈某的近亲属应当以原告身份参加诉讼。陈某的其他近亲属也同样因为死者骨灰的遗失遭受精神打击，是本案的直接利害关系人，他们与陈甲之间的权利义务关系是共同的，属于必要的共同诉讼。因此，人民法院应当通知死者的其他近亲属参加诉讼。他们应当同样取得原告的诉讼地位。
（3）如果陈某的近亲属都参加诉讼，他们不可以采取代表人诉讼的方式。
（4）人民法院的结案方式是不正确的。本案的调解是在人民法院主持之下进行的，并且由双方当事人达成了调解协议，这不属于案外和解，是诉讼内的调解。所以人民法院应当以调解方式结案，而不应当以裁定准予撤诉的方式结案。

[考点集成]
民事诉讼中的当事人，是指因民事上的权利义务关系发生纠纷，以自己的名义进行诉讼，并受人民法院裁判拘束的直接利害关系人。
所谓共同诉讼，即当事人一方或双方各为两人以上的诉讼。共同诉讼分为两种，即必要的共同诉讼和普通的共同诉讼。在诉讼过程中，必须共同进行诉讼的当事人没有参加诉讼，人民法院应当通知其参加诉讼。
诉讼代表人，即群体诉讼中人数众多当事人的代表人，当事人一方人数众多，一般指十人以上。《民事诉讼法》第五十四条之规定以及《最高人民法院关于适用<民事诉讼法>若干问题的意见》六十条之规定。本案中陈某近亲属所进行的诉讼在其他条件上均符合法律要求的进行代表人诉讼的条件，但其原告的总数达不到民事诉讼法解释所要求的十人以上的人数要求，所以不能进行代表人诉讼。

民事诉讼法案例4 必要共同诉讼人加入二审及财产保全的管辖法院

1998年元月26日，西安市A区工商银行与远大保温瓶厂、红发家具厂签订书面借款担保合同一份。合同规定：由西安市A区工商银行贷给保温瓶厂15万元，期限自1998年元月26日至1999年元月26日止，由红发家具厂作为保证人。他们同时在此合同中约定：今后若产生纠纷，由西安市A区人民法院管辖。该笔贷款到期后，西安市A区工商银行多次向保温瓶厂催要，保温瓶厂一直拖欠不还；又多次向保证人红发家俱厂催要，家具厂也拒不还款。1999年3月8日，西安市A区工商银行以红发家具厂为被告向西市安A区人民法院提起诉讼。
[问题]
（1）西安市A区人民法院是否有管辖权？为什么？
（2）远大保温瓶厂是否应参加诉讼？他在诉讼中的诉讼地位是什么？
（3）若保温瓶厂没有参加一审，一审判决后，家具厂上诉至上一级人民法院，上一级人民法院受理后应如何处理？
（4）如果西安市A区工商银行也不服一审判决提出上诉，在二审人民法院接到报送的案件之前，工商银行发现家具厂有隐匿财产的行为，应当向哪个人民法院申请财产保全？

[正确答案]
（1）西安市A区人民法院对此案有管辖权。民事诉讼法第25条规定：“合同的双方当事人可在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。”本案中，西安市A区为工商银行的住所地，原告与家俱厂、保温瓶厂合同中约定西安市A区法院为管辖法院是合法的，也没有违背民事诉讼法对级别管辖和专属管辖的规定，因此，西安市A区法院对此案有管辖权。
（2）被保证人保温瓶厂应参加诉讼，其地位是共同被告。适用民事诉讼法的意见第53条规定：“因保证合同纠纷提起的诉讼，债权人向保证人和被保证人一并主张权利的，人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告；债权人起诉保证人的，除保证合同明确约定保证人承担连带责任的外，人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼。”本案中，债权人西安市A区工商银行仅起诉保证人家具厂，但他们签订的合同中并未明确家具厂承担连带责任，因此，被保证人保温瓶厂应参加诉讼，其地位是共同被告。
（3）上一级人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的发回西安市A区人民法院重审，发回重审的裁定书不列保温瓶厂为应当追加的当事人。适用民事诉讼法的意见第183条规定，必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的发回重审，发回重审裁定书不列应当追加的当事人。本案中，保温瓶厂是被保证人，保证合同中也没有约定保证人承担连带责任，根据适用民事诉讼法的意见第53条之规定，被保证人保温瓶厂是必须参加诉讼的当事人。因此，如果保温瓶厂没有参加一审，一审判决后，家具厂上诉至上一级人民法院，上一级人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的发回西安市A区人民法院重审，发回重审的裁定书不列保温瓶厂为应当追加的当事人。
（4）适应当向西安市A区人民法院申请财产保全。用民事诉讼法的意见第103条规定，对当事人不服一审判决提出上诉的案件，在第二审人民法院接到报送的案件之前，当事人有转移、隐匿、出卖或者毁损财产等行为，必须采取财产保全措施的，由第一审人民法院依当事人申请或依职权采取。因此，本案中，若在二审人民法院接到报送的案件之前，工商银行发现家具厂有隐匿财产的行为，应当向西安市A区人民法院申请财产保全。

[考点集成]
关于必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼的情况下，二审法院的处理。民事诉讼法的意见第183条规定，必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼，第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则予以调解，调解不成的发回重审，发回重审裁定书不列应当追加的当事人。
关于财产保全的管辖法院，对当事人不服一审判决提出上诉的案件，在第二审人民法院接到报送的案件之前，当事人有转移、隐匿、出卖或者毁损财产等行为，必须采取财产保全措施的，由第一审人民法院依当事人申请或依职权采取。

民事诉讼法案例5 诉讼第三人的种类及其地位

1998年9月余某在甲县病逝，其生前在乙县居住过的三间平房由其大儿子余大接管。余大在原来房屋的基础上加盖了二层三间房屋，余大全家搬进去居住。余大的弟弟余二认为房屋是父亲留下的，应当有他一份，于是向人民法院提起诉讼，主张其对父亲遗产的一半的所有权。当被告和原告就房屋分割争执不下时，其堂兄余兄从海外归来，也向法院提出了房屋产权要求。余兄称争议房屋不是余某的遗产，而是余兄在出国前借给余某居住的。当时由于余大、余二都不给余某提供住处，老人无处可居。余兄办好一切出国手续后，就提出让余某居住并负责照管房屋，待余兄归国后再返还，余某表示同意。因此，余兄要求加入到诉讼中来，认为双方所争房产产权完全归自己享有，原被告无权分割房产，并要求余大赔偿改造房屋给自己造成的损失。人民法院同意余兄参加诉讼。在法庭辩论期间，余二发现余大的诉讼代理人是审判长的妻子，于是提出要求审判长回避的申请。在法庭辩论终结前，原告余二亲自向人民法院递交了撤诉申请书。人民法院准许了原告余二的撤诉，裁定终止本案的审理。

[问题]
（1）对于本案何人民法院具有管辖权？
（2）余兄是否有权利参加诉讼？其参加诉讼，应当具有怎样的诉讼地位？
（3）在法庭辩论期间，余二能否申请回避？
（4）对于余二的申请人民法院应当怎样处理？
（5）人民法院的准予撤诉的作法是否正确？原告撤诉后有独立请求权的第三人的地位有什么变化？

[正确答案]
（1）对于本案乙县的人民法院具有管辖权。参见《民事诉讼法》第三十四条第一项的规定。
（2）余兄有权利以有独立请求权的第三人的身份参加诉讼。有独立请求权的第三人的是指对他人之间的诉讼标的认为有独立的请求权，并提出独立的诉讼请求而参加到诉讼中来的第三方当事人。
（3）余二可以在法庭辩论期间提出回避申请。参见我国《民事诉讼法》第四十六条的规定。
（4）人民法院应当决定审判长回避，并将案件延期审理。申请回避是否合法，至少需要两个条件，一是回避理由成立，二是时间正确。在本案中，被告代理律师与合议庭成员有夫妻关系，属于法定的回避事由之一。原告据此提出回避申请，其理由是合法的，符合上述第一个条件。但由于这一理由在开庭后得知，因而在法庭辩论终结前提出，在时间上也是合法的。因此，原告申请回避理由成立，形式合法，法院应该予以准许。依据我国《民事诉讼法》第一百三十二条的规定，当事人临时提出回避申请的，可以延期开庭审理。
（5）人民法院应当准许余二撤诉。余兄由第三人变为了原告，余二、余大则成为被告。见我国《民事诉讼法》第一百三十一条第一款的规定以及《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第一百六十条之规定。至于法律所规定的“诉讼另行进行”，应当理解为本诉讼转变为以有独立请求权的第三人为原告，以本诉讼的原、被告为被告的诉讼。

[考点集成]
第三人分为两种：一是有独立请求权的第三人，即对他人之间的诉讼标的，不论全部或者一部分，以独立实体权利人的资格，提出诉讼请求而参加诉讼的人。二是无独立请求权的第三人，即对他人之间的诉讼标的，没有独立的实体权利，只是参加到当事人一方机型诉讼，以维护自己利益的人。有独立请求权的第三人在诉讼中的地位相当于原告，即以本诉中的原告和被告作为被告。
以有独立请求权的第三人的身份参加诉讼应当合乎以下条件：1、必须是他人之间的诉正在进行；2、必须针对诉讼标的提出独立的诉讼请求；3、必须以本诉讼的原、被告为共同的被告；4、必须向管辖本诉讼的人民法院提出。本案中，余兄认为自己是房屋的所有者，而向本诉讼的人民法院提出了对房屋的独立主张。合乎有独立请求权的第三人的条件。

民事诉讼法案例6 简易程序

李某失踪多年，其妻刘某生活艰难，欲与王某结婚。遂向有管辖权的人民法院提起诉讼，要求人民法院判决离婚。人民法院的派出法庭于1998年9月31日受理了本案并适用简易程序审理本案，由审判员林某一人独任审理，同时自己担任记录。审理过程中，李某回家，发现妻子另有新欢，也欲离婚。庭审中，刘某提出分割李某在失踪期间所取得的财产。人民法庭经审理，当庭做出了判决：判决刘某和李某离婚。1999年1月10日，法庭向双方当事人送达了判决书，判决书上加盖了人民法庭的印章。在上诉期间内刘某上诉。

[问题]
（1）人民法院能否适用简易程序审理本案？
（2）本案中的简易程序有哪些方面与法律的规定不符？
（3）人民法院对于刘某在诉讼期间提出的分割李某失踪期间所取得的财产的诉讼请求应当如何处理？
（4）二审人民法院应当如何处理本案？
（5）假定本案被发回重审能否适用简易程序？

[正确答案]
（1）人民法院不能适用简易程序审理本案。参见《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第一百六十九条的规定。本案在人民法院受理之时被告人下落不明，不能适用简易程序审理。
（2）适用简易程序审理民事案件，由审判员一人独任审理。但必须有书记员担任记录，不得自审自记。人民法院1998年9月31日受理本案，1999年1月10日结案，超过了法律规定三个月的简易程序审理案件的最长期限。判决书应当加盖人民法院的公章而不是人民法庭的公章。参见《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第一百七十二条的规定。参见我国《民事诉讼法》第一百四十六条的规定。参见《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第一百七十三条的规定。
（3）第一审程序中，原告可以增加诉讼请求。根据我国《民事诉讼法》第一百二十六条的规定，对于增加的诉讼请求，人民法院可以合并审理。本案中，原告在庭审时提出分割李某失踪期间所取得的财产，这属于诉讼请求的增加。由于这一请求与其他诉讼请求都是基于同一婚姻法律关系提出的，法庭对其应一并予以审理。但法庭对原告的这一请求未进行审理，这在程序上是不妥的。
（4）本案不能适用简易程序审理，而且人民法庭在审理过程中出现多处程序错误，可能影响案件公正处理，应当发回重审。参见我国《民事诉讼法》第一百五十三条第四项的规定。
（5）参见《最高人民法院关于适用〈民事诉讼法〉若干问题的意见》第一百七十四条规定。

[考点集成]
简易程序是第一审程序中普通程序的简化，是基层人民法院和它派出的法庭审理简单的民事案件所使用的程序。
简易程序的适用范围：简易程序适用于继承人民法院和它的派出法庭审理案件。事实清楚，权利义务明确、争议不大的简单民事案件使用简单程序审理。
简易程序的特点： 起诉方式简便，原告可以口头起诉。传唤当事人、通知证人的方式简便。实行独任审判。审理程序简单。

民事诉讼法案例7 专属管辖权

刘德仁有子女三人。儿子刘海洋，大女儿刘海燕，小女儿刘海鸥。刘德仁的妻子王淑艳于五年前因病去世；大女儿刘海燕于1994年嫁到沙河县，并在那里工作；小女儿刘海鸥于1996年嫁到南平县，后与丈夫一起调到来水市工作，并在那里居住。儿子刘海洋一家与老汉共同居住在老家安明县。1997年8月11日，刘德仁在进城途中不幸发生车祸身亡，留下私房六间，刘海燕与刘海鸥闻讯赶至，十分悲痛，未与刘海洋提及继承遗产之事。1997年12月10日，刘海洋独自去河上钓鱼，因冰冻不实，掉进冰窟，因周围无人相救，刘海洋不幸被淹死。次年2月，刘海洋之妻沈爱花将六间私房中的一间留下自己居住，其余五间卖给了同村居民李达明。不久，刘海燕得知此事，遂向法院起诉，要求确认她对房屋的所有权。

[问题]
（1）本案应由哪个法院管辖？为什么？
（2）本案中哪些人应参加诉讼？他们各自的诉讼地位是什么？

[正确答案]
（1）本案应由安明县人民法院管辖。此案属于专属管辖，而非一般的地域管辖。《民事诉讼法》第34条规定：“因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。”房屋属于不动产，因此，本案应当由不动产所在地安明县人民法院管辖。
（2）刘海燕、沈爱花、李达明应当参加本案诉讼。刘海燕认为沈爱花侵犯了其房屋所有权而向人民法院起诉，应处于原告的地位。沈爱花被诉称侵犯了刘海燕的房屋所有权，应处于被告地位。李达明属于无独立请求权的第三人。所谓无独立请求权的第三人是指他对别人之间争议的诉讼标的不具备独立请求权，但案件的处理结果与其有法律上的利益关系的人。在本案中，李达明对于刘海燕与沈爱花之间发生的所有法律关系纠纷，不享有全部或部分独立的请求权，但是案件处理结果与他有直接的利害关系，如果沈爱花败诉，他的利益必将受到影响。因此，为了维护自己的利益，李达明作为无独立请求权的第三人应当参加诉讼，并且这样也有利于案件公正、迅速的审理。作为人民法院，也可以通知李达明参加诉讼。本案中，对于刘海鸥，法院可以先征求其意见，如明示放弃继承权，则她可以不参加本案诉讼；如未明示放弃或明示不放弃的，刘海鸥应当作为共同原告参加诉讼，以维护自己的权益。

[考点集成]
关于专属管辖权，以是否是法律强制规定和任意规定为标准，可分为专属管辖权和协议管辖权。
专属管辖，是指对特定的案件确定专属于特定的法院管辖。根据我国民事诉讼法第三十四条的规定，由下列三种诉讼属于专属管辖：对不动产的管辖；对港口作业诉讼的管辖；对继承遗产诉讼的管辖。

⑸ 王某应否对李某的继承人承担支付赔偿金的责任为什么

您好：
4.【答案】应当，因为王某与李某之间成立运输合同关系，王某应承担违约责任或侵权责任，对李某的赔偿实行无过错责任原则。 【考点】承运人责任
【详解】运输合同是承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点,旅客、托运人或者收货人支付票款或者运输费用的合同。《合同法》的第302条规定，承运人应当对运输过程中旅客的伤亡承担损害赔偿责任，但伤亡是旅客自身健康原因造成的或者承运人证明伤亡是旅客故意、重大过失造成的除外。在本案中。李某与王某之间形成了运输合同法律关系，王某作为承运人应当对运输过程中旅客李某的死亡承担损害赔偿责任，且李某的死亡依据案情显然不是其自身原因或其故意、重大过失造成的。鉴于李某已经死亡，王某应对李某的继承人承担支付赔偿金的责任。
根据《合同法》第122条的规定，因当事人一方违约行为，侵害时方人身财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任
。因此，受害方也可对王某提起侵权之诉。

⑹ 某工厂工人王某欲进入大型机器进行维修，告诉搭班的李某不要开启机器，李某与他人打了一个多小时牌，发现

李某的行为构成过失致人死亡罪。
本罪在犯罪客观方面的表现是：
1、行为人具有致人死亡的行为；
2、客观上必须发生了致人死亡的结果；
3、行为人的过失行为与被害人死亡结果之间有因果关系。
本罪在犯罪主观上的表现为过失，包括过于自信的过失和疏忽大意的过失两种，该过失是针对死亡结果而言。

⑺ 民法案例分析！

1、王强第一批无权代理30条皮被，得到李刚的追认，是生效的代理，无权要求撤销。

王强第二批无权代理30条皮被，未得到李刚的追认，是无效的。

2、王强自己承担第二批皮裤所导致的损失。

⑻ 王某欲将其祖传古董投保家庭财产保险 应选什么保险合同类型

1，家财保险的保障范围是房屋、房屋附属物（包括私人车库、天台等）、房屋装修及房屋内的服装、家具、家用电器、文化娱乐用品等。
2，家里的老古董、老字画，一般是不在家财保险的保障范围内的。要单独投保，并且正确估值。
3，对于特殊价值的古玩字画，要分类投保，一般选择直接定价投保即可。
4，珍贵的文物特殊时间还可以选择定值寄存投保。